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審查合同,你陷入這五個誤區了沒?法律顧問必讀

作者:律行網    2018-04-27 11:22    瀏覽:12606

那些以客戶利益為名,在合同審查與修改時,追求合同的“華而不實”、獨愛“霸王條款”的傾向其實是走進了誤區;而那些以信任客戶為名,不核實法律條款以及忽視合同顏值的做法則是對律師職業的褻瀆。

傳統意義的法律顧問是指接受公民、法人或其他組織的聘請為其提供法律服務的執業律師。按照聘請主體不同可分為:政府法律顧問、企業法律顧問、私人法律顧問;按照服務期限不同可分為:常年法律顧問、專項法律顧問。根據《中華人民共和國律師法》的規定,接受公民、法人和其他組織的聘請擔任法律顧問,是執業律師的主要業務之一。在律師行業也有一種普遍說法,那就是想發展成為大律,至少手里先有幾家穩定的顧問單位做后盾。可見,無論是官方規定還是民間流傳,都體現出法律顧問業務對于律師的重要性。


通常法律顧問的職能包括但不限于:1.協助草擬、審查、修改相關法律文件;2.協助建立健全各項內部規章制度;3.解答涉及業務領域的法律咨詢;4.應顧問單位要求,參與相關事務的磋商、談判;5.應顧問單位要求,出具法律意見書、律師函;6.應顧問單位要求,開展法制宣傳和法律培訓;7.雙方商定的其他法律事務。


法律顧問職能的第一項,在實務中體現最頻繁的便是審查與修改各類合同,本文針對常年法律顧問中面向政府及企業提供顧問服務的律師概括出五項關于合同審查與修改的注意事項,供大家參考借鑒。


01

明確交易背景、合同目的,切勿脫離現實、獨愛“霸王條款”

《民法通則》規定,合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協議。在政府或企業常年法律顧問的工作中,多數合同最普遍的目的一定是為促進雙方發生某種交易行為而產生的,前提是雙方準備發生合作關系。因此,當律師拿到一份待審查與修改的合同時,不必急于動手修改。先向顧問單位了解此合同發生的前因后果,對背景情況有所掌握,當然,在實踐中,許多對法律事務較為熟悉的顧問單位會在向律師發送合同電子版時一并介紹交易背景,讓律師更順利開展審查、修改工作。這樣去做,既是對整個合同大致方向的前期鋪墊,也是后期修改某項具體條款時律師應知的背景知識。


在審查與修改合同時,律師肯定會以顧問單位的利益最大化、風險最小化為考慮方向,這是無可厚非的。在政府采購活動中,政府以合同方式有償取得貨物、工程和服務,包括購買、租賃、委托、雇用等。此時,政府在交易中處于優勢地位,在采購合同中,對于違約責任、爭議解決辦法等約定一定是以采購方為主導,那么律師是否要以最苛刻的要求去修改供應商的權利、義務等條款。個人認為,應以實現合同目的為原則,盡可能規避風險的心態去審查與修改合同,不是以完全一邊倒的思路去對待合同本身,最終合同或許實現零風險,但可能導致供應商根本無法正常、合理的開展工作。這樣的合同在理論上完美,但是實踐中全無操作性。


2

結構合理、邏輯嚴密,切勿貪戀“華而不實”的合同架構

實踐中,政府對外簽訂的合同一般是先由內部法制辦公室協同相關業務科室起草制定,再通過法律顧問進行審查、修改,經過多次完善程序最終才能到合同的另一方手里。因此,在如此繁多的步驟中,如果都是抱著讓合同追求面面俱到、包羅萬象的原則進行一步步完善,那最終的合同可能會冗長、繁雜、重復。


所以作為法律顧問,律師需要嚴格把關,適當控制篇幅,這并不是說合同條款越少越好,而是需要在結構合理且邏輯嚴密的情況下,明晰層次,精煉語句,減少重復條款。因為參與起草合同的業務人員,可能是根據多份合同整合而來,許多條款看著表達方式不同,但法律含義相同,或者因為業務人員前后對接不暢,發生相同條款前后出現兩次的情況,這就需要律師在審查與修改時,將重復剔除,將同類表達進行高度概括,提高合同的語言精度和邏輯水平。對于許多企業來說,有長期合作伙伴,可能按照每一年度續約,如果合同內容較多,但是每年續簽的內容基本不變,那就在開始制定雙方的合作框架協議,將合作的基本架構固定下來,最后附一張確認單,之后每年簽合作確認單即可。當然,如果顧問單位的原合同過于簡單,完全無法控制風險,律師就應該根據法律和實踐的要求,補充合同條款,達成較好的防范風險效果。


3

核實法律法規的時效,切勿抱有僥幸心理

企業法律顧問面對的合同較多是涉及到公司法律、金融領域、知識產權、勞動關系等,而政府法律顧問待審合同較多是涉及到行政法律、政府采購等。對于政府法律顧問來說,除了合同的審查與修改,更多的工作是對各類對外發布的公文(通知、意見、函、倡議書)的審查與修改。律師對這些無論是在擬定合同時依據的法律法規,還是在文本里直接列明名稱的法律法規,都應該明確法條引用的合法性。


許多合同都是在舊版基礎上重新修改利用的,但是對法律法規的使用,不能直接“拿來主義”,隨著社會的進步與發展,法律法規都在不斷的更新和完善,所以作為專業人士,不能在法律根基上出現失誤,不要抱著僥幸心理,認為顧問單位起草的合同一定做好了核實工作。這一點,在政府常年法律顧問的工作中,尤其重要,除了核實基本的法律法規,還有一些不常見、不常用的制度規定,有時經一一核查就發現引用的條文早已失效的現象。


4

格式整齊、布局美觀,切勿忽視合同的顏值

合同作為合作關系建立的法律保障,即是雙方順利完成交易行為的約束,也是雙方對外形象的體現。有時作為法律顧問,待審的合同可能質量較高,基本內容和架構都已完備,但仔細審閱還是能發現,合同中會出現某些復制的語句字體、字號與文本基本的字體、字號不同;行間距不一致;未首行縮進2字符;全文未兩端對齊;有錯別字;無頁碼;標點符號使用錯誤;長篇幅合同未分層次等現象。


因此,為了使合同的顏值更高,律師應該在審查與修改合同內容的過程中,同時進行外在形象的修飾工作。以挑剔的眼光,去審視合同的層次布局、字體與字號的美觀、標點符號的使用、首頁及簽章頁的格式等等問題。一份較好的合同不應該有機會讓簽訂方發現種種格式瑕疵,以免會產生對合作伙伴嚴謹性、專業性的懷疑。


5

留存工作痕跡、記錄工作內容,切勿成為迷糊律師

作為政府或企業的常年法律顧問,一般是按照年度簽訂的顧問合同,所以會為同一個顧問單位提供至少1年的服務。因此,律師應該為不同的顧問單位,建立不同的文件夾,單獨建檔存放相關文件。最好是在文件夾里繼續分類管理,按照顧問單位的合作方名稱或者不同文件類型等方式分別建立小文件夾。


在工作中要注意留存工作痕跡,在審查與修改合同時,使用修訂模式;在與顧問單位溝通時最好使用工作郵箱,保留信件往來記錄;如果是按照有效工作時間計費的顧問業務,需要律師詳細記錄每一次工作的內容、聯系人、有效時間。


諸如此類的注意事項還有很多,這里不一一列舉,作為常年法律顧問需要掌握的工作方法和需要重視的細節,往往需要律師在具體工作中多加留心、總結,顧問單位是否續簽,可能是體現律師工作質量的最好證明!

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